《外國投資法》擱置了VIE結構的問題，但為VIE提供了一個包羅萬象的條款。
VIE結構通常用於規避中國在某些敏感領域的外國投資限制。 VIE結構的合法性和穩定性一直是外國投資者關注的焦點。 但是，2019年XNUMX月頒布的《中華人民共和國外國投資法》對於是否應將VIE結構納入外國投資的監管範圍保持沉默。 這篇文章將對VIE結構進行基本介紹，並將簡要回顧《外國投資法》中此問題的立法演變，並預測未來的監管態度。
一，VIE結構簡介
1. VIE結構在中國的應用
可變權益實體（“ VIE”）是美國財務會計準則委員會（FASB）在第46號解釋中首次使用的術語。 在中國，VIE Structure也被稱為“基於協議的控制”，這意味著上市的外國實體通過一系列合同安排來控制中國公司，以規避中國對外國投資最初進入的限制和監管，國外併購，以及海外上市。
在中國，這種模式最早是在2000年使用的。當時，中國的互聯網新聞公司新浪在美國上市，這使其自身成為一家外資公司。 為了繞開中國政府對增值電信行業外資投資的限制，新浪採用了VIE架構。
在接下來的十年中，VIE結構為中國互聯網公司（騰訊，百度，優酷，RENN，嘉緣，土豆網等）提供了成熟的模式，使其在美國成功上市，也成為了中國互聯網公司的法寶。進行海外資本運作。
因此，VIE在限制外國投資的行業（例如互聯網行業）的發展中起著重要作用。 如果模型的合法性被拒絕，這些限制可能會導致許多受外國投資限制的行業放慢甚至停滯不前。 因此，中國政府和監管機構一直暗中承認VIE模型的合法性。
2.典型的VIE結構
典型的VIE結構通常包括以下四個主要部分。
- 中國公司是實際的國內運營公司（“ OPCO”），負責禁止或限制外國投資但需要海外融資或上市的業務。
- 該公司的創始人通常在英屬維爾京群島註冊成立一家公司（BVI SPV），並在開曼群島註冊一家公司（“ Cayman Co.”）以備將來上市（“ ListCo。”）。 開曼公司上市之前，作為融資平台（“融資工具”），還可以引入金融投資者（“ VC / PE投資者”）為公司發展籌集資金。 同時，開曼公司還將製定員工持股計劃（“ ESOP”）。 開曼公司將進一步在香港設立全資子公司（“ HK SPV”）。 然後，香港特殊目的公司將在中國成立外商獨資企業（“ WFOE”）。
- 外商獨資企業將與OPCO及其股東簽署一系列協議（“ VIE協議”），包括“股權質押協議”，“業務運營協議”，“獨家服務協議”，“委託投票協議”和“獨家期權” WFOE和OPCO之間沒有直接的股權控制，但通過簽訂VIE協議，WFOE可以實際控制OPCO並從OPCO的運營中獲取利潤。
- 通過這些協議，開曼公司最終控制了OPCO及其股東，使其按照開曼公司的意願進行運營，並確保OPCO的營業利潤將在納稅後轉移給海外開曼公司。
二。 《外國投資法》擱置了VIE結構的問題
商務部於2015年2015月發布了《中華人民共和國外國投資法》（徵求意見稿）（“ 2015年徵求意見稿”）。 在15年徵求意見稿中，VIE Structure被明確認可為外國投資的一種模式，從而被納入外國投資的監管。 第十五條規定，外國投資者以合同，信託或其他方式控製或持有境內公司的權利，應視為外國投資，並應遵守有關初始進入，安全審查和信息報告的規定。外國投資法。 第18條規定，“控制”包括協議，信託或任何其他能夠對企業，財務，人員或技術產生決定性影響的方法。
然而，於23年2018月2018日發布的《中華人民共和國外國投資法（草案）》（“ 2015年草案”）並未在2019年徵求意見稿中提及VIE結構。 取而代之的是，增加了一條關於外商投資方式的通俗易懂的條款：“外國投資者以法律，行政法規或國務院規定的其他方式在中國投資”。 換句話說，隨著2018年《外國投資法》遵循XNUMX年草案的案文，VIE結構的合法性及其法規再次被擱置。
三， 對未來監管的期望
《外國投資法》避免規定VIE結構的合法性和監管模式，但為VIE附帶了“包羅萬象”條款提供了可能性。 但是，我們認為，行政當局只能在特定的敏感部門設置監管試點，以防止在這些領域（例如，私立教育）中進行投資限制的情況（這將在《外國投資法叢書》 -07號中詳細介紹）； 但在大多數其他領域可能仍不了解VIE結構的合法性。
羅馬·沃羅寧（Roman Voronin）（https://unsplash.com/@imvoronin）在Unsplash上的照片
提供者： 戴曉東戴曉東
