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外國投資法叢書-05:VIE結構仍處於灰色區域

06年2020月XNUMX日,星期三
分類: 透視
責任編輯: Yanyan Chen陳彥茹

外國投資法叢書-05:VIE結構仍處於灰色區域

 

《外國投資法》擱置了VIE結構的問題,但為VIE提供了一個包羅萬象的條款。

VIE結構通常用於規避中國在某些敏感領域的外國投資限制。 VIE結構的合法性和穩定性一直是外國投資者關注的焦點。 但是,2019年XNUMX月頒布的《中華人民共和國外國投資法》對於是否應將VIE結構納入外國投資的監管範圍保持沉默。 這篇文章將對VIE結構進行基本介紹,並將簡要回顧《外國投資法》中此問題的立法演變,並預測未來的監管態度。

一,VIE結構簡介

1. VIE結構在中國的應用

可變權益實體(“ VIE”)是美國財務會計準則委員會(FASB)在第46號解釋中首次使用的術語。 在中國,VIE Structure也被稱為“基於協議的控制”,這意味著上市的外國實體通過一系列合同安排來控制中國公司,以規避中國對外國投資最初進入的限制和監管,國外併購,以及海外上市。

在中國,這種模式最早是在2000年使用的。當時,中國的互聯網新聞公司新浪在美國上市,這使其自身成為一家外資公司。 為了繞開中國政府對增值電信行業外資投資的限制,新浪採用了VIE架構。

在接下來的十年中,VIE結構為中國互聯網公司(騰訊,百度,優酷,RENN,嘉緣,土豆網等)提供了成熟的模式,使其在美國成功上市,也成為了中國互聯網公司的法寶。進行海外資本運作。

因此,VIE在限制外國投資的行業(例如互聯網行業)的發展中起著重要作用。 如果模型的合法性被拒絕,這些限制可能會導致許多受外國投資限制的行業放慢甚至停滯不前。 因此,中國政府和監管機構一直暗中承認VIE模型的合法性。

2.典型的VIE結構

典型的VIE結構通常包括以下四個主要部分。

  • 中國公司是實際的國內運營公司(“ OPCO”),負責禁止或限制外國投資但需要海外融資或上市的業務。
  • 該公司的創始人通常在英屬維爾京群島註冊成立一家公司(BVI SPV),並在開曼群島註冊一家公司(“ Cayman Co.”)以備將來上市(“ ListCo。”)。 開曼公司上市之前,作為融資平台(“融資工具”),還可以引入金融投資者(“ VC / PE投資者”)為公司發展籌集資金。 同時,開曼公司還將製定員工持股計劃(“ ESOP”)。 開曼公司將進一步在香港設立全資子公司(“ HK SPV”)。 然後,香港特殊目的公司將在中國成立外商獨資企業(“ WFOE”)。
  • 外商獨資企業將與OPCO及其股東簽署一系列協議(“ VIE協議”),包括“股權質押協議”,“業務運營協議”,“獨家服務協議”,“委託投票協議”和“獨家期權” WFOE和OPCO之間沒有直接的股權控制,但通過簽訂VIE協議,WFOE可以實際控制OPCO並從OPCO的運營中獲取利潤。
  • 通過這些協議,開曼公司最終控制了OPCO及其股東,使其按照開曼公司的意願進行運營,並確保OPCO的營業利潤將在納稅後轉移給海外開曼公司。

二。 《外國投資法》擱置了VIE結構的問題

商務部於2015年2015月發布了《中華人民共和國外國投資法》(徵求意見稿)(“ 2015年徵求意見稿”)。 在15年徵求意見稿中,VIE Structure被明確認可為外國投資的一種模式,從而被納入外國投資的監管。 第十五條規定,外國投資者以合同,信託或其他方式控製或持有境內公司的權利,應視為外國投資,並應遵守有關初始進入,安全審查和信息報告的規定。外國投資法。 第18條規定,“控制”包括協議,信託或任何其他能夠對企業,財務,人員或技術產生決定性影響的方法。

然而,於23年2018月2018日發布的《中華人民共和國外國投資法(草案)》(“ 2015年草案”)並未在2019年徵求意見稿中提及VIE結構。 取而代之的是,增加了一條關於外商投資方式的通俗易懂的條款:“外國投資者以法律,行政法規或國務院規定的其他方式在中國投資”。 換句話說,隨著2018年《外國投資法》遵循XNUMX年草案的案文,VIE結構的合法性及其法規再次被擱置。

三, 對未來監管的期望

《外國投資法》避免規定VIE結構的合法性和監管模式,但為VIE附帶了“包羅萬象”條款提供了可能性。 但是,我們認為,行政當局只能在特定的敏感部門設置監管試點,以防止在這些領域(例如,私立教育)中進行投資限制的情況(這將在《外國投資法叢書》 -07號中詳細介紹); 但在大多數其他領域可能仍不了解VIE結構的合法性。

 

 

羅馬·沃羅寧(Roman Voronin)(https://unsplash.com/@imvoronin)在Unsplash上​​的照片

提供者: 戴曉東戴曉東

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